關(guān)聯(lián)交易或者股東私益交易其中一種形式包含公司與控股股東的資金往來，而由于雙方當(dāng)事人的不對等性，不可避免地伴隨著潛在的風(fēng)險?？毓晒蓶|可能會在這種資金往來中，將個人利益置于公司利益之上，在面臨個人利益與公司利益沖突的情況下，違背誠信義務(wù)，作出有損公司及其他股份的行為。下面公司寶小編就來和大家聊聊，公司章程如何規(guī)劃公司與控股股東的資金往來，禁止公司與關(guān)聯(lián)方資金往來，一起來了解下吧！

公司章程應(yīng)禁止公司與關(guān)聯(lián)方資金往來

設(shè)計要點(diǎn)

公司不得將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用。

章程研究文本

《廈門紅相電力設(shè)備股份有限公司章程》（2017年10月26日公司第三屆董事會第三十三次會議擬修訂版）

第三十九條公司的控股股東、實(shí)際控制人不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前述規(guī)定給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司控股股東及實(shí)際控制人對公司和公司社會公眾股股東負(fù)有誠信義務(wù)?？毓晒蓶|應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，不得利用利潤分配、資產(chǎn)重組、對外投資、資金占用、借款擔(dān)保等方式損害公司和社會公眾股股東的合法權(quán)益，不得利用其控制地位損害公司和社會公眾股股東的利益。

公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：（一）有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；（二）通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；（三）委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；（四）為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；（五）代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；（六）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他方式。

同類章程條款

我國上市公司章程均規(guī)定公司的控股股東、實(shí)際控制人不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益；違反規(guī)定的，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，給公司造成重大損失的，公司將根據(jù)法律、法規(guī)追究其相應(yīng)的法律責(zé)任。除此之外，部分上市公司細(xì)化了規(guī)范關(guān)聯(lián)資金往來的章程條款，上文《廈門紅相電力設(shè)備股份有限公司章程》列舉了關(guān)聯(lián)資金往來的禁止行為，下文《北京合縱科技股份有限公司章程》強(qiáng)調(diào)董監(jiān)高維護(hù)公司資產(chǎn)安全的忠實(shí)義務(wù)。

《北京合縱科技股份有限公司章程》（2017年10月版）

第三十九條公司的控股股、實(shí)際控制人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反規(guī)定的，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，給公司造成重大損失的，公司將根據(jù)法律、法規(guī)追究其相應(yīng)的法律責(zé)任。

公司控股股東及實(shí)際控制人對公司和公司其他股東負(fù)有誠信義務(wù)?？毓晒蓶|應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，控股股東不得利用利潤分配、資產(chǎn)重組、對外投資、資金占用、借款擔(dān)保等方式損害公司和公司其他股東的合法權(quán)益，不得利用其控制地位損害公司和公司其他股東的利益。

第四十條公司董事、監(jiān)事和高級管理人員負(fù)有維護(hù)公司資產(chǎn)安全的法定義務(wù)和責(zé)任，應(yīng)當(dāng)按照《公司法》及本章程等有關(guān)規(guī)定勤勉盡職，切實(shí)履行防止控股股東及關(guān)聯(lián)方占用公司資金行為的職責(zé)。

董事長是防止控股股東資金占用、資金占用清欠工作的第一責(zé)任人，總經(jīng)理財務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會秘書應(yīng)當(dāng)協(xié)助其做好相關(guān)工作。

公司董事、高級管理人員協(xié)助、縱容控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資產(chǎn)時，公司董事會視情節(jié)輕重對直接責(zé)任人給予處分，對負(fù)有嚴(yán)重責(zé)任的董事，提議股東大會予以罷免，直至追究其法律責(zé)任。

公司法和相關(guān)規(guī)定《公司法》

第二十一條公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第一百二十四條上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議。

《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》

一、進(jìn)一步規(guī)范上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來

上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：

（一）控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金?？毓晒蓶|及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險、廣告等期間費(fèi)用，也不得互相代為承擔(dān)成本和其他支出；

（二）上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：

1.有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；

2.過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；

3.委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；

4.為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；

5.代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；

6.中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他方式。

（三）注冊會計師在為上市公司年度財務(wù)會計報告進(jìn)行審計工作中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述規(guī)定事項(xiàng)，對上市公司存在控股股東及其他關(guān)聯(lián)方占用資金的情況出具專項(xiàng)說明，公司應(yīng)當(dāng)就專項(xiàng)說明作出公告。

專家分析

如何判斷關(guān)聯(lián)交易的公允性，依照何種程序和標(biāo)準(zhǔn)對于不公平交易予以法律救濟(jì)，這是我國學(xué)界一直探討的問題。實(shí)踐中，股東大會和董事會掌握著批準(zhǔn)關(guān)聯(lián)交易的決定權(quán)，對于關(guān)聯(lián)交易的表決應(yīng)當(dāng)排除利害股東或董事。公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)對關(guān)聯(lián)交易的表決事項(xiàng)進(jìn)行充分的信息披露，不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。換言之，公司通過事前表決過濾有損公司利益的關(guān)聯(lián)交易，通過事后追責(zé)彌補(bǔ)不公平交易造成的損失。

資金往來作為關(guān)聯(lián)交易的一種形式，并不應(yīng)當(dāng)被全面禁止，相反，適當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)資金往來可以將市場交易轉(zhuǎn)變?yōu)楣炯瘓F(tuán)的內(nèi)部交易，節(jié)約交易成本，提高公司的競爭實(shí)力。但是，上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來也可能嚴(yán)重占用公司資金，損害公司利益，淪為控股股東攫取公司利益的非法行為。因此，證監(jiān)會《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》列舉了非法關(guān)聯(lián)資金往來的方式，公司可以此為參考，結(jié)合公司實(shí)際情況，在公司章程中規(guī)定關(guān)聯(lián)資金及其他關(guān)聯(lián)交易形式的禁止事項(xiàng)。

章程條款設(shè)計建議

1.筆者建議在公司章程中規(guī)定公司不得與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行以下形式的資金往來：（1）有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用（2）通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；（3）委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；（4）為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；（5）代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)。

2.對于其他關(guān)聯(lián)資金往來事項(xiàng)，公司無須在公司章程中事先禁止。公司章程可以根據(jù)資金往來的數(shù)額對其進(jìn)行分類，將表決權(quán)賦予董事會或股東大會，并規(guī)定排除關(guān)聯(lián)董事或股東表決權(quán)。除此之外，亦可參考《北京合縱科技股份有限公司章程》第四十條，強(qiáng)調(diào)并細(xì)化董監(jiān)高在避免非法關(guān)聯(lián)交易中的職責(zé)，這樣做不僅可以督促董監(jiān)高恪盡勤勉、忠實(shí)義務(wù)，更為事后追責(zé)提供了方便。

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標(biāo)簽： 公司章程規(guī)定 公司章程關(guān)聯(lián)方資金