公司章程規(guī)定公司進(jìn)行并購、重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或者經(jīng)營管理權(quán)變更時(shí)，必須經(jīng)過股東大會(huì)所持表決權(quán)的四分之三以上同意。根據(jù)我國相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定了股東大會(huì)特別決議，列舉了必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過的事項(xiàng)。那么具體在公司章程設(shè)計(jì)中，應(yīng)該如何適用絕對多數(shù)條款防止惡意并購呢？下面公司寶小編就來為大家進(jìn)行分析。

公司章程是否可以將股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)設(shè)置為四分之三通過

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

增設(shè)股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)，將個(gè)別事項(xiàng)規(guī)定為四分之三決議通過。

章程研究文本

《四川雅化實(shí)業(yè)集團(tuán)股份有限公司章程》（2016年7月版）

第九十四條 下列事項(xiàng)由股東大會(huì)以特別決議通過

（一）公司增加或者減少注冊資本；

（二）公司的分立、合并、解散和清算；

（三）《公司章程》的修改；

（四）公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)30%的；

（五）股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃；

（六）法律、法規(guī)或本章程規(guī)定的以及股東大會(huì)以普通決議認(rèn)定會(huì)對公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項(xiàng)。

第九十五條下列事項(xiàng)還需由股東大會(huì)股所持表決權(quán)的四分之三以上表決通過：

（一）除公司處于危機(jī)等特殊情況外，公司需與董事、總裁和其他高級管理人員以外的人訂立將公司全部或者重要業(yè)務(wù)的管理交予該人負(fù)責(zé)的合同，應(yīng)由股東大會(huì)以出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的四分之三以上決議通過。

（二）股東大會(huì)審議收購方為實(shí)施惡意收購而提交的關(guān)于購買或出售資產(chǎn)、租入或租出資產(chǎn)、贈(zèng)與資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)交易、對外投資（含委托理財(cái)?shù)龋ν鈸?dān)?；虻盅?、提供財(cái)務(wù)資助、債權(quán)或債務(wù)重組、簽訂管理方面的合同（含委托經(jīng)營、受托經(jīng)營等）、研究與開發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移、簽訂許可協(xié)議等議案時(shí)，應(yīng)由股東大會(huì)以出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的四分之三以上決議通過。

專家分析

股東大會(huì)決議分為普通決議和特別決議。按照《公司法》的規(guī)定，普通決議是指在股東大會(huì)上以出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過的決議；特別決議是指在股東大會(huì)上以出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過的決議。對于是否可以提高普通決議和特別決議的通過比例，學(xué)界有兩種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，普通決議和特別決議通過比例并無上限規(guī)定，提高通過比例有利于保護(hù)股東利益，是法律所允許的；第二種觀點(diǎn)則認(rèn)為，公司章程將普通決議和特別決議的通過比例提高，會(huì)賦予部分股東一票否決權(quán)，這不僅不利于保護(hù)小股東利益，也是對股權(quán)平等原則的背離。

司法實(shí)踐中，法院認(rèn)為提高某個(gè)特別決議事項(xiàng)的通過比例的章程條款仍然是有效的（詳見延伸閱讀）。實(shí)踐中，除可以提高普通決議和特別決議的通過比例外，公司還可選擇增設(shè)特別決議事項(xiàng)，或者提高某個(gè)特定事項(xiàng)的決議通過比例，達(dá)到預(yù)防惡意并購的目的。

章程條款設(shè)計(jì)建議

1.在章程中增加反并購條款是必要的，提高股東會(huì)決議通過比例也是可以有效避免惡意并購的條款之一。公司可以結(jié)合其自身特點(diǎn)，選擇是否提高股東會(huì)決議通過比例，并確定通過比例。對于有限責(zé)任公司而言，在很多情況下提高股東會(huì)決議意味著賦予了大股東的一票否決權(quán)，其他小股東對此應(yīng)當(dāng)引起足夠的注意，小股東不可未經(jīng)審查及與大股東協(xié)商，即隨意同意公司章程的修訂。但同時(shí)作為大股東，也要慎重普遍提高股東會(huì)決議通過比例，要考慮到如公司引起其他投資者將導(dǎo)致大股東股權(quán)被稀釋，而一旦被稀釋至該比例以下，大股東也不能單獨(dú)作出股東會(huì)決議，甚至可能會(huì)產(chǎn)生公司各方股東均不能作出有效決議、公司僵局的情況。

2.相較于普遍提高股東會(huì)決議通過比例的方式，筆者更加建議公司根據(jù)自身的需要，增設(shè)特別決議事項(xiàng)，或者規(guī)定某些重大事項(xiàng)需要經(jīng)過經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的四分之三（或其他根據(jù)公司具體情況設(shè)定的比例）同意。具體而言，公司可以將以下事項(xiàng)規(guī)定為四分之三決議通過：

（1）股東會(huì)審議收購方為實(shí)施收購而提交的關(guān)于購買或出售資產(chǎn)、租入或租出資產(chǎn)、贈(zèng)與資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)交易、對外投資（含委托理財(cái)?shù)龋ν鈸?dān)?；虻盅骸⑻峁┴?cái)務(wù)資助、債權(quán)或債務(wù)重組、簽訂管理方面的合同（含委托經(jīng)營、受托經(jīng)營等）、研究與開發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移、簽訂許可協(xié)議；

（2）除公司處于危機(jī)等特殊情況外，公司需與董事、總經(jīng)理和其他高級管理人員以外的人訂立將公司全部或者重要業(yè)務(wù)的管理交予該人負(fù)責(zé)的合同。

3.公司可以自行選擇上述重大事項(xiàng)的股東大會(huì)決議通過比例，目前比較普遍的選擇是四分之三。但是，這一比例并不當(dāng)然適合每個(gè)公司。在實(shí)踐中，公司要考慮自身的股權(quán)結(jié)構(gòu)，對于股權(quán)較為集中的公司來說，還要著重考慮是否賦予了某些股東一票否決權(quán)。

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