根據(jù)上篇文章我們已經(jīng)知道了整個(gè)案件的來(lái)龍去脈，這次我們的代理人將通過商標(biāo)近似判定的一般規(guī)則、商標(biāo)近似判斷其他要素來(lái)對(duì)該案件進(jìn)行詳細(xì)的分析，下面就和公司寶一起來(lái)看看吧，希望對(duì)大家有所幫助。

【代理人評(píng)析】

1、商標(biāo)近似判定的一般規(guī)則

商標(biāo)近似是指商標(biāo)的標(biāo)識(shí)在文字、圖形、顏色或者其組合的外觀、發(fā)音上相似容易致使相關(guān)公眾發(fā)生誤認(rèn)和混淆的現(xiàn)象。認(rèn)定商標(biāo)相似的總體判斷原則是是否具有造成相關(guān)公眾混淆的可能性，包括對(duì)產(chǎn)品來(lái)源的誤認(rèn)或者認(rèn)為商品或服務(wù)的來(lái)源與他人注冊(cè)商標(biāo)有特定的聯(lián)系兩種情形。依據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《商標(biāo)法》第 30 條之規(guī)定，禁止他人在相同或者類似商品上注冊(cè)與他人相同或者近似的商標(biāo)，但是不排除在不同商品或服務(wù)上注冊(cè)與他人相同或者近似的商標(biāo)。因此，在實(shí)踐中判斷商標(biāo)是否近似的必要前提是該商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的商品或者服務(wù)相同或者類似，否則在案件中認(rèn)定商標(biāo)近似并無(wú)意義，有關(guān)商品或者服務(wù)類似的認(rèn)定已經(jīng)在前述章節(jié)作以說(shuō)明，此處不再贅述。商標(biāo)近似判斷是個(gè)較為復(fù)雜的問題，有關(guān)商標(biāo)近似的判斷標(biāo)準(zhǔn)并未在商標(biāo)法中予以確立，而多表現(xiàn)為從商標(biāo)實(shí)務(wù)中總結(jié)的一些經(jīng)驗(yàn)性的審查指導(dǎo)意見。

商標(biāo)近似判斷的要件構(gòu)成：

關(guān)于商標(biāo)近似判斷，《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》第 16 條規(guī)定，既要考慮商標(biāo)標(biāo)志構(gòu)成要素及其整體的近似程度，也要考慮相關(guān)商標(biāo)的顯著性和知名度、所使用商品的關(guān)聯(lián)程度等因素，以是否容易導(dǎo)致混淆作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。需要注意的是，在商標(biāo)知名度的要素判斷上，不僅要考慮引證商標(biāo)的知名度，也要考慮訴爭(zhēng)商標(biāo)的知名度。如果訴爭(zhēng)商標(biāo)在投入市場(chǎng)使用后，需考慮其實(shí)際使用的情況，判斷是否可能造成混淆。對(duì)未投入實(shí)際使用的訴爭(zhēng)商標(biāo)，則需要擬制市場(chǎng)使用的情形，從而作出相應(yīng)的判斷。認(rèn)定商標(biāo)相同或者近似按照以下原則進(jìn)行：

第一，以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)。一般注意力，是指消費(fèi)者或者潛在的消費(fèi)者在一般情況下給予的關(guān)注度。在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，一般注意力會(huì)根據(jù)消費(fèi)者個(gè)人愛好、文化水平、生活經(jīng)驗(yàn)等因素的不同，對(duì)某種商品或者服務(wù)的認(rèn)知會(huì)產(chǎn)生不同。如果對(duì)商品或者服務(wù)從來(lái)沒有接觸甚至并不知曉，那么商標(biāo)是否構(gòu)成近似，對(duì)該主體而言不具有任何利害關(guān)系，因?yàn)樵撝黧w沒有成為該商品相關(guān)公眾的可能性。相關(guān)公眾包括但不限于商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的商品的生產(chǎn)者或者服務(wù)的提供者、商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的商品或服務(wù)的消費(fèi)者、商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的商品或服務(wù)在經(jīng)銷渠道中所涉及的經(jīng)營(yíng)者和相關(guān)人員等。

第二，既要進(jìn)行對(duì)商標(biāo)整體的比對(duì)，又要進(jìn)行對(duì)商標(biāo)主要部分的比對(duì)，比對(duì)應(yīng)當(dāng)在比對(duì)對(duì)象隔離的狀態(tài)下分別進(jìn)行。比較兩商標(biāo)是否構(gòu)成近似，不僅需要考察商標(biāo)每一部分的組成要素，也需要從整體外觀來(lái)判斷。《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中

對(duì)近似商標(biāo)做出了詳細(xì)說(shuō)明.在容易導(dǎo)致混淆的前提下，如果中文商標(biāo)漢字構(gòu)成相同或者相近，僅字體或者涉及、注音、排列順序不同，則構(gòu)成相似。再如，某商標(biāo)包含他人在先商標(biāo)顯著部分，僅在其他部分作以改動(dòng)的，也應(yīng)當(dāng)構(gòu)成近似商標(biāo)。需要注意的是，判斷商標(biāo)是否近似不能對(duì)兩個(gè)商標(biāo)一起對(duì)比，必須進(jìn)行隔離觀察，以商標(biāo)反映給相關(guān)公眾的整體感觀來(lái)判斷。在本案中，三星電子株式會(huì)社的引證商標(biāo)所采用的實(shí)心橢圓、大寫英文字母的“SAMSUNG”、中文“三星”三部分組成，而被告申請(qǐng)的商標(biāo)由五角星、空心橢圓，以及英文字母“Sangxing”三部分組成。從構(gòu)成要素上來(lái)看，三星電子株式會(huì)社和浙江三星公司的商標(biāo)所采用的圖素并不相同，且浙江三星公司的五角星圖案在其商標(biāo)中具有較強(qiáng)的顯著性。從兩者商標(biāo)整體上看，由于字母、圖形具有較大差異，也很難認(rèn)定為近似商標(biāo)。

第三，判斷商標(biāo)是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請(qǐng)求保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的顯著性和知名度。在大部分案件中，需要請(qǐng)求保護(hù)的商標(biāo)大多是在該商標(biāo)所核準(zhǔn)使用的行業(yè)領(lǐng)域形成了一定的知名度，導(dǎo)致混淆的情形不僅包括消費(fèi)者對(duì)商品服務(wù)來(lái)源的混淆，還包括誤認(rèn)為他人商品與注冊(cè)商標(biāo)具有某種特定聯(lián)系。而產(chǎn)生這種聯(lián)系的原因就在于經(jīng)營(yíng)者在實(shí)際使用商標(biāo)的過程中，其商標(biāo)的影響力會(huì)產(chǎn)生一定的擴(kuò)張或者轉(zhuǎn)移，致使消費(fèi)者認(rèn)為該商標(biāo)經(jīng)營(yíng)者具有拓寬市場(chǎng)的潛能或者可能性。故此，判斷商標(biāo)是否近似，不能一味從商標(biāo)構(gòu)成元素上認(rèn)定，需要結(jié)合商標(biāo)使用的具體情形，對(duì)那些顯著性較強(qiáng)或者知名度較高的商標(biāo)構(gòu)成近似，可能會(huì)突破類似商品判斷的一般標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定其導(dǎo)致混淆更加傾向于相關(guān)公眾的主觀心理。

2、商標(biāo)近似判斷其他要素

除上文所述的三種具體考察標(biāo)準(zhǔn)之外，實(shí)踐中認(rèn)定是否相似還有很多的影響因素，例如，爭(zhēng)議商標(biāo)申請(qǐng)的正當(dāng)性、注冊(cè)人的主觀意圖等。有關(guān)商標(biāo)申請(qǐng)的正當(dāng)性判斷，主要在于爭(zhēng)議商標(biāo)是否存在一定的正當(dāng)前提或者權(quán)利基礎(chǔ)，比如將商號(hào)電請(qǐng)為商標(biāo)的，即使市場(chǎng)上已經(jīng)存在了相近似的商標(biāo)，但是如果該經(jīng)營(yíng)者在長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)過程中使相關(guān)公眾能夠?qū)⑵渑c其他商標(biāo)明顯區(qū)別開來(lái)，則不宜認(rèn)定為商標(biāo)近似有關(guān)注冊(cè)人的主觀意圖的判斷，主要是考察爭(zhēng)議商標(biāo)所有人是否有使消費(fèi)者產(chǎn)生將其提供的商品與引證商標(biāo)標(biāo)識(shí)的商品之間存在某種誤認(rèn)或者聯(lián)系的主觀意圖換句話說(shuō)，爭(zhēng)議商標(biāo)注冊(cè)人是否有搭便車的主觀意圖，典型的如將他人具有一定知名度的外文商標(biāo)音譯為中文漢字進(jìn)行注冊(cè)申請(qǐng)，雖然兩商標(biāo)在外在表現(xiàn)形式上大相徑庭，但仍會(huì)給消費(fèi)者造成混淆，例如將“Gucci"商標(biāo)音譯為“古馳”進(jìn)行注冊(cè)的，在特定情形下也可以認(rèn)定為商標(biāo)近似。

本案中，比較特殊的一點(diǎn)在于被告浙江三星公司的前身浙江三星洗衣機(jī)配件廠于 1982 年即已成立，在其長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)過程中已經(jīng)形成了穩(wěn)定的市場(chǎng)秩序，相關(guān)公眾更容易將其與浙江三星公司的字號(hào)或者企業(yè)名稱聯(lián)系起來(lái)。即使引證商標(biāo)一中的“SAMSUNG”被讀作“三星”，與原告商標(biāo)發(fā)音一致，但是被異議商標(biāo)已經(jīng)能夠起到區(qū)分商品來(lái)源的作用，相關(guān)公眾不會(huì)單純因?yàn)楸划愖h商標(biāo)的注冊(cè)使用而將使用該商標(biāo)的商品與三星電子株式會(huì)社聯(lián)系起來(lái)，從而造成商品來(lái)源的混淆誤認(rèn)。原告注冊(cè)申請(qǐng)?jiān)撋虡?biāo)也是基于其商號(hào)長(zhǎng)期使用而產(chǎn)生的良好商譽(yù)，故其申請(qǐng)具有正當(dāng)性，并不是對(duì)他人商標(biāo)的一種“搭便車”行為。

值得注意的是，本案中原告曾主張其在先注冊(cè)的第510947 號(hào)“三星及圖”商標(biāo)能夠成為現(xiàn)在商標(biāo)獲得注冊(cè)的理由。三星電子株式會(huì)社認(rèn)為該商標(biāo)已經(jīng)于2000年被商標(biāo)局依法撤銷，且該商標(biāo)核定使用的商品與被異議商標(biāo)指定使用的商品不完全相同，故不能成為被異議商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)的當(dāng)然理由。雖然，本案中法院并未對(duì)這一爭(zhēng)議做出詳盡的評(píng)述，除去本案的事實(shí)部分，在判斷是否會(huì)導(dǎo)致混淆誤認(rèn)的問題上值得討論。北京市高級(jí)人民法院發(fā)布的《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件的審理指南》中做出了說(shuō)明，首先把握一個(gè)原則，也即商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其注冊(cè)的每一個(gè)商標(biāo)享有獨(dú)立的商標(biāo)專用權(quán)，其先后注冊(cè)商標(biāo)之間不具有當(dāng)然的延續(xù)關(guān)系。但是需要注意以下兩種情況：

第一，如果經(jīng)營(yíng)者在基礎(chǔ)注冊(cè)商標(biāo)經(jīng)過使用后，獲得一定知名度，從而導(dǎo)致相關(guān)公眾將其在同一種或者類似商品上在后申請(qǐng)注冊(cè)的相同或者近似商標(biāo)與其基礎(chǔ)注冊(cè)商標(biāo)聯(lián)系在一起，并認(rèn)為使用兩商標(biāo)的商品均來(lái)自該商標(biāo)注冊(cè)人或與其存在特定聯(lián)系的，基礎(chǔ)注冊(cè)商標(biāo)的商業(yè)信譽(yù)可以在在后申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)上延續(xù)。

第二，基礎(chǔ)商標(biāo)注冊(cè)后、在后商標(biāo)申請(qǐng)前，他人在同一種或者類似商品上注冊(cè)與在后商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)并持續(xù)使用且產(chǎn)生一定知名度，在基礎(chǔ)商標(biāo)未使用或者雖然使用但未產(chǎn)生知名度、相關(guān)公眾容易將在后申請(qǐng)的商標(biāo)與他人之前申請(qǐng)注冊(cè)并有一定知名度的商標(biāo)相混淆的情況下，在后商標(biāo)申請(qǐng)人不得主張其系基礎(chǔ)商標(biāo)的延續(xù)。

上述情形對(duì)商標(biāo)是否構(gòu)成近似具有很大的影響，故代理人在處理此類案件時(shí)，也可以從上述角度進(jìn)行分析。北京高院認(rèn)為對(duì)于相關(guān)公眾能否將訴爭(zhēng)商標(biāo)和引證商標(biāo)相區(qū)分，當(dāng)事人可以提供市場(chǎng)調(diào)查結(jié)論作為證據(jù)。市場(chǎng)調(diào)查應(yīng)當(dāng)盡可能模擬相關(guān)公眾實(shí)際購(gòu)買商品時(shí)的具體情形，并應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)公眾的范圍、數(shù)量進(jìn)行確定，相關(guān)公眾購(gòu)買商品時(shí)的注意程度以及整體比對(duì)、隔離觀察、主要部分比對(duì)等方法的運(yùn)用等進(jìn)行詳細(xì)描述。

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